案例李先生在台灣經營多年餐飲連鎖店,擁有台灣知名的餐飲品牌及獨特的經營體系。隨著大陸市場的日漸擴大,近年來李先生將其業務重心逐漸向大陸內地擴展。李先生先後在大陸內地不同省份尋找了合作夥伴,並授予合作夥伴有償使用李先生旗下的多個餐飲品牌及經營體系。因為經營有方,李先生的事業版圖擴展很快,現在大陸內地很多主要城市都可以找到李先生旗下的餐飲連鎖店。

前些日子,在一次台商協會組織的聚會上,李先生偶遇一位來自台灣,在大陸從事服裝店連鎖經營的王先生,交談中,王先生向李先生談起他目前正在向大陸商務部門申請辦理服裝特許經營備案手續。李先生很迷惑,自己在大陸經營數年,只知道需要辦理營業執照才能從事經營活動,怎麼從沒有聽說過特許經營活動需要申請備案?為此,李先生特地走訪相關部門,瞭解從事特許經營所需遵守的規定。

什麼是商業特許經營?

解析

在大陸,商業特許經營是指特許人以合同(即契約)形式,允許被特許人使用其擁有的註冊商標、企業標誌、專利、專有技術等經營資源,而被特許人按照合同約定,在統一的經營模式下開展經營,並向特許人支付特許經營費用的經營活動。

在大陸的相關法律中,商業特許經營是連鎖經營的一種特殊形式,受《商業特許經營管理條例》、《商業特許經營備案管理辦法》及《商業特許經營資訊披露管理辦法》的規範。

案例中的李先生擁有自己的餐飲品牌商標和獨特的經營體系,通過簽訂合同的方式,授權被特許人使用其餐飲品牌商標和經營體系,被特許人按照李先生要求的操作模式開展經營活動,並向李先生支付特許經營費用。李先生的經營模式符合大陸法律對商業特許經營的規定,但還需及時向商務部申請商業特許經營備案登記,以完成相關法律手續。

如何申請設立特許經營企業?

外商投資企業在大陸從事商業特許經營活動,應向商務主管部門申請特別的資格。特許人除需擁有可以讓被特許人使用的商標、商號和經營模式等經營資源之外,大陸法律還要求特許人在大陸境內至少擁有兩個直營店,並且經營時間超過一年。

亦即:如果台商在大陸設立外商投資企業後,申請從事商業特許經營業務,但無法滿足上述「一年兩店」的要求,則將無法獲得商務部批准的商業特許經營資格。

外商投資企業申請從事商業特許經營,同時也應當符合大陸的外商投資產業政策要求。不得從事大陸法律禁止投資的項目,對限制投資類專案則需要經過相關主管部門的前置審批。例如,如果境外投資者想要在大陸開設從事藥品批發、零售的特許經營連鎖企業,就要在取得藥品監督管理部門的批准後,才有可能獲得商務部門批准的特許經營資格。

特許經營活動資訊披露備案要求

在大陸進行商業特許經營,台商還應注意大陸法律對特許人資訊披露的要求。根據相關法律,特許人應當在訂立特許經營合同前至少30日,以書面形式向被特許人披露規定的資訊。如果特許人隱瞞應當披露但沒有披露的資訊或者披露虛假資訊,被特許人可以隨時解除與特許人簽訂的經營合同。

此外,大陸商務部門要求,凡是在大陸境內從事商業特許經營的企業,都必須在首次訂立商業特許經營合同之日起15日內,向商務主管部門申請備案。如果特許人不按照規定辦理備案,將會被商務主管部門責令限期備案,並有可能被處以罰款。

不備案將受罰

由於商業特許經營須向商務部門備案的規定於2007年才開始實施,所以許多商業特許經營者並不知道申請備案的法律要求,因此,很多商業特許經營者未能及時完成備案登記。

而大陸的商務部在2008年底已經制定了《商業特許經營處罰程式規定》(草案),預期在不久的將來,這個處罰程式規定就會被頒佈實施,屆時對違規行為的處罰將比現在更為嚴格。

對於已經在大陸開始商業特許經營活動而尚未備案的企業,現在是申請補辦商業特許經營備案手續的最佳時機。

(本文不代表律賢律師事務所及理律法律事務所意見)