全世界在美國證交法令引導之下,都已經強化獨立董事的機制,在美國的上市公司,董事會大多數的董事必須為獨立董事,事實上,標準普爾公司的董事,有71%以上是獨立董事。

何謂獨立董事,在各國的證交法令中,有不同的規範,即使在紐約證券交易所、納斯達克交易所,獨立董事的範圍也有所不一樣,不過大體上認為獨立董事是指董事不得與公司、其子公司有重大的實質關係,也不得擔任該公司的員工,而影響該董事為公司利益為獨立之判斷。美國紐約交易所限制公司與董事間的交易不得超過一百萬美金,但是如為公益捐助者不在此限,因此,獨立董事擔任另外一家公益機構的董事,即使公司捐贈給該公益機構的金額超過一百萬美金,也是合法。這些現象引起很多的爭議,公司內部也逐漸訂出比交易所更嚴格的規範。事實上,如果獨立董事與公司間有實質利益關係,會影響到董事的責任,美國德拉瓦州規定:如果董事在決議過程中發現有違反利害關係的規範,可能就無法受到經營判斷法則的保護,在美國股東訴訟頻率很高,大部分公司的獨立董事都非常小心,避免與公司有實質的利害關係。

相對而言,台灣就獨立董事資格、獨立性比諸美國法更為嚴格。再者,金管會已經預告獨立董事設置及應遵循事項的辦法,該辦法強化獨立董事的獨立性,不得與公司有直接或間接的利害關係,該獨立性包括:1)公司經理人、其配偶及近親不得擔任公司的獨立董事;2)A法人指派代表人擔任B公司董事時,該A法人的董事、監察人或受雇人也不可以擔任該B公司的獨立董事;3)如果A、B公司同C控制,A或B公司的董事長、總經理、或受雇人,不可以相互擔任獨立董事;4)為公司或其關係企業提供審計服務,或提供商務、法務、財務等非審計服務,報酬兩年累計達新台幣50萬元者,不得擔任公司的獨立董事。獨立董事獲推薦時,就必須檢附前述的專業資格、獨立性及兼職證明文件。薪酬委員會委員的相關規定,也是參照辦理。

如果獨立董事有違反專業資格或獨立性規定者,依證券交易法第十四條之二第四項規定,當然解任。此規定對於強化公司治理有相當的助益,但是否訂為當然解任,在實務上運作恐怕有很多的疑慮,例如:何謂間接利害關係不易認定?獨立董事不符前述條件時,所參加的董事會決議是否有效?如該獨立董事因故召集、主持開董事會,該董事會是否有效?如果股東會依據該有瑕疵的董事會而為決議並通過時,該股東會是否有效?上述爭議,都必須再進一步分析檢討。

在美國法上,就違反獨立董事獨立性的規定,主要是由交易所對該公司為下市的處分,同時,違反該獨立性者,董事受到股東追訴的機會增加,無法主張經營判斷法則的保護,因此,如何藉由實質的責任判斷、追訴,恐怕比單純的當然解任,更容易發生實質督促獨立董事行為的效果,也可以避免當然解任後,產生董事會、股東會效力的爭議。

全球對公司治理的重視,主要在於強化董事會的效能,而董事會在未來將必須以獨立董事為主要成員,因此,我國獨立董事的規範、獨立性強化,主要在導正現行實務獨立董事的運作缺憾,但是,最重要的在於實質責任的追訴,讓獨立董事感受到必須為公司的利益獨立行使職權,如此,公司治理文化、優質董事運作模式,才有支持力道。

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